青年男子的行为如何定性

徐挺


案例：2003年2月8日，一名青年男子来到北京市丰台区成寿寺足球彩票销售点，让售票员打印一叠从电脑上选好的足彩项目。售票员问其有多少钱，青年男子含糊回答说2000多元。因为打印彩票时间较长，青年男子站了一会儿就走了，留下400元押金和手机号码，说最迟星期天来取彩票。最后，售票员打出所有的彩票，价值 10198元。这期足球彩票开奖前，彩票销售点多次打电话让青年男子来取彩票，但其总是推辞有事不来。彩票开奖后，青年男子的彩票未能中奖。以后青年男子的手机再未能打通。经查：此手机号码为中国联通的“如意通”，没有经过身份证登记程序，查不出真实姓名和身份。
此案中青年男子的行为如何定性形成两种意见：
一、民事欺诈行为。
此案为一彩票买卖合同。青年男子是买受人，彩票销售点是出卖人，彩票是标的物。在买卖合同中，支付价款和接受标的物是买受人的主要义务。此案中，青年男子主观方面存在着恶意，他故意隐瞒真实情况，和对方签定口头彩票买卖合同后，知道购买彩票有一定的风险，所以不是一心一意的履行合同，而是观望，看彩票能否中奖而获得更多的利益。这种行为明显是一种欺诈行为。当他发现彩票未能中奖后，即不履行合同。《合同法》规定：因买受人拒绝接受，因而给出卖人造成损失的，买受人应当承担违约责任。因买受人不按照合同约定接受标的物，因而发生的一切标的物的风险，则由买受人承担。此案中，彩票销售点可以主张该彩票买卖合同属于可变更、可撤销的合同，也可以要求追究青年男子违约责任。
二、构成合同诈骗罪。
首先，主观上青年男子具有非法占有对方财物的故意。他想通过彩票买卖来占有对方财物。他虽然没有表现为直接占有对方的财物，但他实际上直接使用了对方的财产，自己花少量的钱买了大量的彩票，把买彩票的风险转嫁给了对方，从而让对方财产的使用权、收益权和处分权受到损害。
其次，本案是在彩票买卖中发生的。青年男子采用这种特定的方式进行诈骗，不但侵犯了他人的财产所有权，同时侵犯了合同管理制度和诚实信用的市场经济秩序。如果他用的是全球通，没有隐瞒真实姓名，就可能是民事合同纠纷中的欺诈行为。这种方式是合同诈骗，是一种新型的诈骗方式，对照《中华人民共和国刑法》第224条的前四种诈骗行为方式，均不符合。只有适用第五款“以其它方法骗取对方当事人财物的”。
笔者同意第二种意见。
青年男子主观上具有恶意没有问题。他以间接的占有对方财产为目的，隐瞒真相，实施了欺诈行为，但这种欺诈绝非民事欺诈。在主观意识里，他就有非法占有对方财物的目的，他没有中奖就不来取彩票，实际上已经让对方支付了买彩票的钱，只是自己没有经手而已。他的行为已经使彩票销售点在认识上产生错觉，以致“自愿地”为其垫付了购买彩票的绝大部分费用，这也是他所希望的。对于彩票来说，他是诈骗既遂；对于中奖的奖金来说，他是诈骗未遂。
综上，从此案中可以看出，民事欺诈与合同诈骗罪两者既有相同点，又有不同点。两者都发生在经济交往活动中，都有明确当事人权利义务关系的合同存在；两者在客观上都采用欺骗方法，包括捏造事实和隐瞒事实真相等，意图使对方陷入错误；两者都是在故意的心理状态下行骗，不存在过失问题；行为人都可能对特定的财物处于不法占有状态。
一般来说，凡是有履行合同诚意的，在合同签订以后，总会积极创造条件去履行合同。即使不能履行，也会承担违约责任。而利用合同进行诈骗的人，在合同签订后，根本不去履行合同，即使有履行合同的行为，也只是象征性的。签订合同后，他的目的一旦达到，即逃之夭夭，根本不考虑偿还。对于这种情况，不论其有无履行合同的实际条件，均应以合同诈骗罪论处。
此案中的诈骗方式也是首次出现，《中华人民共和国刑法》第二百二十四条只规定合同诈骗必须以“非法占有”为目的，没有考虑到不直接表现为非法占有，但可能直接使用财产这种可能性，从而使诈骗人本该减少的财产没有减少，受害人不该减少的财产却减少。这是立法的缺陷，立法部门应该对合同诈骗罪作更详细的司法解释。

（作者：兴化市人民检察院公诉科 徐挺）
（联系电话：0523--3242035 13952695005）


辽宁省本溪市人民政府


本溪市森林资源转让管理办法

（2001年12月11日本溪市人民政府令第79号）


　　第一条　为培育和发展森林资源市场，促进森林资源合理配置和林业经济持续发展，规范森林资源转让行为，根据《中华人民共和国森林法》及有关规定，结合我市实际，制定本办法。


　　第二条　本办法所称森林资源转让是指通过转让以及合资、合作、股份经营、联营、租赁经营、抵押、拍卖、企业清算等方式引起森林、林木所有权和林地使用权转移的行为。


　　第三条　凡在本市行政区域内从事森林资源转让活动的单位和个人，必须遵守本办法。


　　第四条　市、县（区）人民政府林业主管部门是本行政区域森林资源转让的行政主管部门。


　　第五条　森林资源转让必须遵循以下原则：
　　（一）有利于培育、保护和开发利用森林资源；
　　（二）先评估后转让；
　　（三）确保国有、集体森林资源资产保值增值，维护国家和集体的权益；
　　（四）坚持平等互利、公开、公平、公正地进行。


　　第六条　下列森林、林木的所有权可以实行转让：
　　（一）用材林；
　　（二）经济林；
　　（三）薪炭林。
　　森林、林木转让期限内，其所依附的林地使用权随之转移，但林地所有权性质不变。


　　第七条　下列林地的使用权可以实行转让：
　　（一）薪炭林地；
　　（二）疏林地；
　　（三）灌木林地；
　　（四）采伐迹地；
　　（五）火烧迹地；
　　（六）未成林造林地；
　　（七）宜林荒山。
　　林地使用权转让后，不得改变使用性质，不得建设永久性建筑物、构筑物，不得擅自建设临时性建筑物、构筑物。
　　林地使用权转让期限最长不得超过50年。


　　第八条　下列森林、林木所有权和林地使用权不得转让：
　　（一）权属不清或有争议的山林；
　　（二）防护林和特种用途林；
　　（三）法律、法规禁止采伐的森林、林木和禁止转让的林地。


　　第九条　森林资源转让不包括林内野生动物和地下矿藏资源。


　　第十条　环城森林公园内的森林资源使用权转让时，需经环城森林公园市级主管部门同意。城市建成区内有关法律法规规定由城市建设管理部门管理的林木林地所有权和使用权转让，依照有关法律法规执行。


　　第十一条　国有森林资源转让应按规定报省以上林业主管部门审批。
　　集体所有的森林、林地转让面积在10公顷（含10公顷）以下的，由县级林业主管部门审批；10公顷以上50公顷（含50公顷）以下的，由市林业主管部门审批；


　　第十二条　国有和集体所有森林资源转让前，必须进行资产评估。


　　第十三条　森林资源资产评估，必须由经林业主管部门审定、国有资产管理部门确认、取得《资产评估资格证书》的专业评估机构或综合评估机构实施。


　　第十四条　评估机构应当依据林业主管部门出具的评估委托书，方可接受评估委托。
　　森林资源资产评估作业调查方法、技术标准和计算方法依照国家有关技术规范执行。
　　评估结果有效期为一年。


　　第十五条　森林资源转让应履行下列程序：
　　（一）转让单位向林业主管部门提交转让申请书、林权证明。集体所有的，还应提交村民会议或村民代表会议的讨论意见；
　　（二）林业主管部门审查同意转让后，向评估机构出具评估委托书；
　　（三）评估机构进行资源资产核查，确定转让金额，提交评估报告书；
　　（四）林业主管部门对评估结果予以验证确认。


　　第十六条　转让国有、集体所有森林资源以及转让集体所有已取得采伐许可证的森林和林木，必须通过拍卖或招标方式进行。


　　第十七条　转让合同应具备以下内容：
　　（一）转让者、受转让者姓名（名称）、单位、地址；
　　（二）转让的森林资源种类、位置、面积、蓄积量；
　　（三）转让期限、用途和要求；
　　（四）转让金额及付款方式和时间；
　　（五）违约责任；
　　（六）其它需约定的事项。


　　第十八条　林业主管部门负责对转让合同进行审查，并办理林地使用权和林木所有权变更登记手续，由县级以上人民政府换发林权证书。
　　国有森林资源转让后应报同级国有资产管理部门备案。


　　第十九条　转让后的森林资源经营、采伐利用和管理仍按国家有关政策、法规、规程规定执行。
　　转让后的林木采伐所有限额纳入资源所在地采伐限额管理。


　　第二十条　转让获得使用权的林地应在二年内进行治理，逾期不治理或治理未达标的原转让方应当收回。
　　自留山、承包山在转让后，按转让前的管理规定执行。受让方享受、履行转让方的权利和义务。


　　第二十一条　国有森林资源转让所得资金应全部用于发展后备森林资源；集体森林资源转让所得转让金应将50%用于发展林业事业，并实行专户存储、专款专用。
　　个人所有森林资源的转让金归个人所有，其它组织和个人不得侵占。


　　第二十二条　森林资源转让后，因管理不善造成森林资源破坏的，依据林业有关法律、法规予以处罚。


　　第二十三条　当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。


　　第二十四条　违反本办法转让森林资源的，当地林业主管部门不得办理林权登记申请，不得批准森林采伐。擅自办理林权证书或批准采伐的，追究有关部门和责任人的责任。


　　第二十五条　资产评估人员玩忽职守、徇私舞弊，造成国家、集体森林资源损失的，按照《中华人民共和国森林法》有关规定处理。


　　第二十六条　本办法自2002年1月1日起施行。