从《暗香》歌词案看我国著作权法的某些新发展

陈 俊

《暗香》歌词著作权案经过北京市朝阳区人民法院一审、北京市第二中级人民法院二审，已经“两”槌定音，2004年3月22日二审判决生效。人们通常比较关注的是案件的结果，笔者参加两级法院的诉讼，更愿意通过这个鲜活的案例，在案件细节的基础上辨析探讨静态的法律文本如何被应用到现实生活中，并由此反观立法者的本意。

缘 起

2003年陈涛向北京市朝阳区法院提起诉讼，称其2002年5月接受《金粉世家》剧组的委托，创作了该剧主题歌《暗香》的歌词，并获得了相应的报酬，对歌词享有著作权，北京现代力量文化发展有限公司（以下称：“现代力量公司”）有未经许可使用《暗香》歌词制作发行CD、磁带专辑的行为，还制作《暗香》MV在电视台播放，侵犯了复制权和表演权；沙宝亮未经许可在第四届中国金鹰电视节、第七届宁波服装节的开幕式中表演《暗香》歌曲。请求判令沙宝亮停止侵权行为；沙宝亮和现代力量公司共同向其赔礼道歉、消除影响，并赔偿经济损失200000元。

一 审 和 二 审

一审法院认为《暗香》歌词是在没有约定著作权归属情况下的受托创作的作品，著作权属于受托人陈涛。沙宝亮在案外人组织的金鹰节、服装节上演唱《暗香》，由于组织者未征得陈涛同意及支付报酬，沙宝亮的演唱行为失去合法性前提，因此，沙宝亮侵犯了陈涛《暗香》歌词的表演权，应承担停止侵权和赔偿损失的民事责任。现代力量公司制作CD、磁带专辑侵犯了复制权，制作《暗香》MV侵犯了表演权和复制权。对于沙宝亮在MV中的“对口型”表演，法院认为，构成对歌词表演权的侵犯。判决主文为：
一、未经陈涛许可，沙宝亮不得表演陈涛作词的歌曲《暗香》；
二、未经陈涛许可，现代力量公司不得使用陈涛作词的歌曲《暗香》；
三、沙宝亮就其在金鹰节、服装节上表演《暗香》行为赔偿陈涛经济损失7万元；
四、现代力量公司就制作《暗香》MV行为赔偿陈涛3万元；
五、沙宝亮对第四项赔偿责任承担连带责任；
六、现代力量公司制作CD、磁带专辑行为赔偿陈涛4万元；
七、驳回陈涛其他诉讼请求（笔者注，主要是赔礼道歉）。

一审判决后，媒体称收到原告发来的判决文书，原告认为判决公正；沙宝亮和现代力量公司则在十五日内分别提出上诉。

二审法院开庭后很快通知律师到庭宣判，判决认定一审认定的部分事实不清，适用法律不当，依法应予以改判。判决未认定词作者关于沙宝亮在现代力量公司制作MV中存在表演《暗香》歌词的行为的事实。对于双方的诉讼主张，作出如下最终判决：
一、维持一审判决第二项；
二、撤销一审判决第一、三、四、五、六、七项；
三、现代力量公司因制作《暗香》MV赔偿词作者经济损失4000元；
四、现代力量公司因制作含有《暗香》歌曲的音乐专辑赔偿词作者8000元；
五、驳回陈涛其他诉讼请求（笔者注，主要指要求赔礼道歉和针对沙宝亮的全部诉讼请求）。

几 点 启 示

一、鼓励诉讼：确认权利，诉讼方式优先。

主张著作权应当受到保护，首先应该确认存在著作权。由于《暗香》歌词是出于制作电视连续剧《金粉世家》的需要，在已经看到片花、歌曲部分已经创作完成的基础上，由陈涛受委托创作完成。这就形成本案中可能与案件结果有利害关系的第三人，原因是，著作权法规定，以类似摄制电影方法创作的作品的著作权是属于制片人的，而受委托创作的作品的著作权则可能时通过与委托人书面约定的形式约定著作权归属的，也就是说作者并不当然是作品的著作权人，本案中，词作者陈涛究竟是接受“剧组”、导演、还是曲作者三宝的委托进行创作，各方没有一致的陈述，也没有其他相关的证据证明。

对于前述可能是《暗香》歌词著作权人的第三人，一审原告是不会主动申请追加为第三人的，因为如果这样，可能影响其诉讼目的的实现；沙宝亮和签约公司一方也可能是出于人际关系的考虑，没有要求增加第三人。根据民事诉讼法的规定，除了当事人申请之外，法院还可以依职权增加第三人，通知其参加诉讼。一审、二审期间沙宝亮、现代力量公司都以这种著作权可能属于第三人的可能，对原告的主体地位提出质疑，认为这可能使得词作者通过一场诉讼取得本来并不属于他的著作权；从诉讼的后果看，两级法院都依在诉讼中没有“相反证明”推定署名者是作者的规定，认定陈涛是《暗香》歌词的著作权人。根据最高法院公布的民事诉讼证据规则，生效判决认定的事实，可以直接在其他案件中作为证据使用。

在所有解决争议方式当中，法院诉讼最为常见，从两级法院对待第三人参加诉讼问题的立场、社会影响看，我们认为符合我国著作权法发展状况，有助于全社会提高保护著作权意识。

本案提醒所有与著作权案有牵涉的当事人，如果他认为根据法律规定或者约定，他对作品享有著作权，那么对于正在进行的诉讼应当予以关注，主动参加诉讼。虽说当事人在有相反事实、证据的情况下还可以推翻生效判决认定的事实，但毕竟增加了诉讼的难度，不利于及时解决争议，节约司法资源。


二、争议问题：保护作者，有利于准权利人，

中国著作权理论、立法和司法实践在最近的十年有了很大的发展，在国际上著作权（版权）理论和国际立法也处于不断发展的过程中。在这个过程中，制订法律并不能穷尽所有现实可能遇到的问题。因此，法官在断案时把握什么样的尺度，就显得尤为重要。

举例来说，对于前述是否存在与原告署名相反证明问题，判决书作出了有利于权利请求人的理解；再比如，对于音乐作品是否可以分割使用的问题，法律工作者、法官或者一般社会大众可能存在不同的理解。著作权法在规范电影著作权归属时，确定词、曲的著作权属于制片人，词作者、曲作者有署名权；在规定分别行使著作权时，未将词曲分开表述，规定“音乐”的作者有权单独行使电影音乐的著作权。

上诉人律师提出在现代社会，从技术的角度看，可分割的作品将越来越少，有必要按照下列原则和顺序，综合判断一首歌曲是否属于可以分割使用的作品：
福建省政府


福建省人民政府批转省建委《福建省房屋抵押管理暂行规定》的通知
福建省政府



省政府同意省建委《福建省房屋抵押管理暂行规定》，现予转发，请认真贯彻执行。

福建省房屋抵押管理暂行规定
第一条 为适应福建省经济发展的需要，加强房屋抵押活动的管理，切实保障房屋抵押当事人的合法权益，根据中华人民共和国有关法律、法规，制定本暂行规定。
第二条 本规定所称房屋抵押，系指债务人或第三人（以下简称抵押人）为担保债务清偿，就自有房屋（或核定作为企业固定资产的公有房屋）同债权人（以下简称抵押权人）设定抵押权。抵押期间房屋所有权不变。
第三条 本规定适用于合法设立的企业法人之间、公民之间和企业法人与公民之间就其在本省境内自有房屋（或核定作为企业固定资产的公有房屋）进行的房屋抵押活动。
第四条 房屋产权抵押包括其相应的附属设施。
第五条 房屋抵押必须遵循自愿、互利、公平、合理、合法的原则。
第六条 房屋抵押担保债务的范围为主债务本身和因主债务而产生的孳息，以及不按时清偿债务给债权人造成的损失。
第七条 抵押人就已出租的房屋设定抵押权时，原租赁关系继续有效。
第八条 同一处房屋设定若干抵押权者，其抵押价额之和不得超过该房屋的总价值。清偿次序按批准先后确定；同时批准的，按各方债权额比例清偿。
第九条 若干抵押房屋设定同一抵押权，该抵押权为不可分的担保物权。
第十条 下列房屋不得设定抵押权：
（一）应履行法定产权登记手续而未登记领取房屋所有权证的房屋；
（二）所有权有争议或权属依据不充分的房屋；
（三）被依法查封、扣押或采取其它诉讼保全措施的房屋；
（四）房屋所有权证被注销或吊销的房屋；
（五）已列为国家建设征用的房屋；
（六）出典的房屋；
（七）房地产债务未清算或其它依法限制权属转移的房屋；
（八）宅基地使用权不明确的房屋；
（九）批准机关认为不能抵押的房屋。
第十一条 已列入城市近期改造的房屋，其抵押期限应取得城市规划管理部门批准。
第十二条 抵押人与他人共有的房屋设定抵押权时，须征得共有人的书面同意。房屋抵押涉及到土地使用权抵押时，双方当事人应向县级以上土地管理部门申请土地抵押登记；抵押撤销时，双方当事人还应到土地管理部门办理核销手续。
第十三条 全民所有制企业作为国有资产的房屋设定抵押权时，须经企业主管部门审查，并报经同级国有资产管理部门批准；集体所有制企业作为固定资产的房屋设定抵押权时，须经企业主管部门批准。
第十四条 中外合资、合作经营企业的房屋设定抵押权时，须经企业董事会或企业管理机构书面同意。
第十五条 国家行政、事业单位的房屋原则上不做抵押。如特殊原因需抵押房屋的，应经房屋所属管理部门同意并报同级人民政府批准。
第十六条 中外合作经营企业的房屋，其抵押期限，不得于合作经营期限届满前三年内设定抵押权。
第十七条 外国公民、无国籍人、外商独资企业、合资企业及外国其它组织在我省境内购建的房屋，如需在国外进行抵押时，应先经房屋所在地县以上房产管理机关审查批准，方能抵押。
第十八条 房屋所在地的房产管理机关为房屋抵押的批准机关。房屋抵押双方应到当地批准机关办理登记、评估和监证手续，并应以书面形式签订抵押合同。
第十九条 抵押当事人办理抵押手续时，应向当地房产管理机关提交下列证件：

（一）申请书；
（二）抵押当事人双方身份证明或法人资格证明；
（三）抵押房屋的所有权证件。
涉及到土地使用权作价抵押的房屋，还应提供有法律效力的土地使用权属证明和土地管理部门签发的准予土地使用权抵押的证明。
第二十条 抵押房屋的估价标准，由省房管部门会同物价管理部门具体制定。房屋抵押人和抵押权人可根据作价原则协商后，报房管机关认定，或委托房管部门评估。
第二十一条 一处房屋抵押总价额达一百万元以上者（含一百万元），须报地、市房产管理机关审批，并报省建设委员会备案。
第二十二条 抵押合同应写明下列内容：
（一）抵押人、抵押权人姓名（名称）、住址；
（二）抵押房屋的座落、结构、层次、面积、四至界线、价值；
（三）抵押期限；
（四）担保债务范围、用途、交付方式与期限；
（五）担保债务标的物清偿方式；
（六）抵押房屋灭失或毁损时的补救方法；
（七）违约责任与补救方法；
（八）解决争议的途径；
（九）签订日期、地点；
（十）当事人认为必要的其它事项。
第二十三条 下列房屋抵押合同无效：
（一）违反国家法律和社会公共利益的；
（二）未经其他共有人同意而设定的；
（三）未经抵押批准的；
（四）违反第十条规定的。
第二十四条 抵押人将设定抵押的房屋出租、更换租户、翻建、改建、扩建等，必须取得抵押权人的书面同意。
第二十五条 抵押权人在房屋抵押合同期间，只有按期取息而无使用房屋的权利。
第二十六条 抵押房屋依约需保险的，应由抵押人向中国境内登记注册的保险公司投保；当抵押房屋因保险事由毁损或灭失时，抵押权人为该保险赔偿金的优先受偿人。
第二十七条 抵押人在抵押合同有效期宣告解散或破产的，抵押房屋不列入清算资财范围，但抵押房屋所担保的债务得以清偿后的余款除外。
第二十八条 抵押人死亡，抵押房屋的继承人或受遗赠人应自接产之日起三十日内持有效证件与抵押权人到原批准机关办理有关变更手续。
抵押人死亡而无继承人或遗赠人承担债务时，抵押权人应向原批准机关申请处分抵押房屋。
第二十九条 抵押人在抵押合同期内已清偿债务的，其抵押关系即行终结。抵押双方当事人应在终结之日起十日内到原批准机关办理注销手续。
第三十条 抵押人抵押合同期满未依约偿还债务的，抵押权人有权选择以下两种方式处分抵押房屋：
（一）委托当地房地产交易所公开拍卖；
（二）与抵押人协商，用拍卖以外的方法处分抵押房屋。
第三十一条 房屋拍卖依照下列程序：
（一）抵押权人向原抵押批准机关提交书面申请，由批准机关会同土地管理部门审核同意后，发给拍卖证明书；
（二）抵押权人向当地房地产交易所提交拍卖证明书，并委托其进行房屋拍卖；

（三）房地产交易所清查、核实抵押房屋并核定底价；
（四）由房地产交易所发布拍卖公告、日期、地点、底价等有关事项；
（五）拍卖成交后，房屋受让人持房地产交易所出具的房屋所有权转移证明，并按规定补交土地增值费（或税）后，由房产发证机关与土地管理部门分别办理房屋所有权和土地使用权变更登记手续。
第三十二条 在拍卖成交前，如第三人对拍卖房屋的所有权提起诉讼或仲裁拍卖程序即行中止。
第三十三条 抵押房屋拍卖所得价金，依下列顺序进行分配：
（一）支付拍卖费用；
（二）缴纳与该抵押房屋有关的法定税费；
（三）偿还抵押人所担保债务标的物之孳息；
（四）偿还抵押人所担保标的物；
（五）如有余款，返还给抵押人；
（六）如不足偿还，抵押权人有权保留继续追索余款权。
第三十四条 抵押人在抵押期满前破产，抵押权人与其他债权人具有同样要求清偿剩余财产的权利。
第三十五条 抵押房屋的登记、评估、监证和拍卖的费用收取标准，由省建委会同物委统一制定。
第三十六条 违反本规定的，根据具体情节参照有关规定处以罚款，并责成补办审批手续。造成严重后果的，还要追究当事人及领导的经济、行政直至法律责任。
第三十七条 本规定由福建省建设委员会负责解释。
第三十八条 本规定自一九九○年四月一日起施行。
第三十九条 本规定施行之前已签订或在履行的房屋抵押合同，双方当事人应于本规定施行之日起三十日内到当地房产管理机关补办审批手续。



1990年2月10日