广东省电子交易条例
广东省人大常委会
广东省电子交易条例
（2002年12月6日广东省第九届人民代表大会常务委员会第三十八次会议通过）
广东省第九届人民代表大会常务委员会公告
（第153号）
《广东省电子交易条例》已由广东省第九届人民代表大会常务委员会第三十八次会议于2002年12月6日通过，现予公布，自2003年2月1日起施行。
广东省人民代表大会常务委员会
2002年12月6日
第一章 总则
第一条 为规范电子交易活动，维护电子交易正常秩序，保证电子交易的安全、可靠，保障电子交易各方的合法权益，促进电子商务的发展，根据国家有关法律、法规的规定，结合广东省实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于广东省行政区域内的电子交易活动。
第三条 电子交易活动应当遵守公平交易、平等自愿、诚实信用的原则。
鼓励在电子交易活动中使用安全的电子签名签订电子合同。
第四条 各级人民政府应当采取鼓励措施，促进电子商务及相关电子技术、电子交易方式的发展和体制创新。
第五条 省人民政府信息产业行政主管部门（以下简称省信息产业主管部门）负责电子交易的政策指导、行业监管和协调。
通信、工商、公安、税务等行政管理部门在各自的职权范围内，依法监督电子交易活动，及时查处违法行为。
第二章 电子签名与电子记录
第六条 在电子交易过程中，当事人可以约定使用电子签名的程序。使用的程序能够证明以下事项的电子签名为安全的电子签名：
（一）确认该电子签名的签署者的身份；
（二）证实该电子签名是签署者独有的；
（三）证实用该电子签名签署的电子记录的内容未被改动。
法律、行政法规另有规定的，从其规定。
第七条 符合以下条件的数字签名为一种达到第六条规定要求的安全的电子签名：（一）该数字签名是通过数字证书中与公钥相对应的私钥产生，并可以通过公钥加以证实的；（二）数字证书是由依法成立的具有认证资格的电子商务认证机构（以下简称认证机构）签发的；（三）该数字签名是在数字证书有效期内签署的。
第八条 在电子交易过程中，安全的电子签名与书面签名具有同等效力。
第九条 以安全的电子签名方式签署的电子记录为安全的电子记录。
安全的电子记录是真实、完整、未被修改的电子记录，与书面记录具有同等效力。
第三章 电子合同
第十条 要约和承诺可全部或者部分采用电子记录形式。法律法规另有规定或者当事人另有约定的除外。
第十一条 采用下列电子记录形式表示的要约或承诺，为合同当事人的意思表示：
（一）由当事人本人发出的电子记录；
（二）由当事人的代理人发出的电子记录；
（三）由当事人本人设置的信息系统自动发送或者自动回复的电子记录；
（四）由当事人的代理人设置的信息系统自动发送或者自动回复的电子记录。
第十二条 表示要约或者承诺的电子记录的到达时间按以下方式确定：（一）收件人指定了特定信息系统的，该电子记录进入该特定信息系统的时间，为到达时间；（二）收件人未指定特定信息系统的，该电子记录进入收件人的任何信息系统的首次时间，为到达时间。
第十三条 采用电子记录形式订立合同的，表示承诺的电子记录到达要约人时合同成立。
当事人要求在合同成立之前签订确认书的，签订确认书时合同成立。
第十四条 合同当事人的身份和合同签订日期的真实性可从要约、承诺和确认书上安全的电子签名、数字日期戳来确认。
第四章 认证机构
第十五条 在电子交易过程中，当事人采用数字签名进行身份认证的，可向认证机构申请数字证书。
第十六条 认证机构应当具备以下条件：
（一）具有法人资格；
（二）具有经国家密码管理机构批准设立的密钥管理中心；
（三）具有与认证业务相适应的专业技术和管理人员；
（四）具有经公安部门检验证明是安全、可靠的技术和设备；
（五）具有必要的资金和经营场所，具备为用户提供认证服务和承担风险责任的能力；
（六）法律、法规规定的其他条件。
第十七条 认证机构应当到省信息产业主管部门进行资格认定，并将认证业务操作规范和数字证书管理制度报送省信息产业主管部门备案，方可开展数字证书认证业务。省信息产业主管部门对认证机构的资格实行年审制。
认证机构资格认定和年审的标准、程序由省信息产业主管部门制定并向社会公布。
第十八条 认证机构应当履行以下职责：
（一）对数字证书申请者提交的有关材料和申请者身份的真实性进行审核，经审核确认身份后签发数字证书；
（二）将认证业务操作规范和数字证书管理制度向社会公布；
（三）保护数字证书单位用户的商业秘密和个人用户的隐私等非公开信息；
（四）建立认证系统的备份机制和应急事件处理程序，确保在人为破坏或者发生自然灾害时认证系统和数字证书使用的安全；
（五）当发生电子交易纠纷时，认证机构应当向有关当事人提供电子身份的证明，协助有关部门进行调查；
（六）将用户数字证书在网上公告，供公众查询。
第十九条 在认证系统的安全性受到威胁时，认证机构可临时中止数字证书的使用。数字证书用户要求中止使用证书的，认证机构应当中止，并予以公布。
第二十条 在数字证书的有效期内，有下列情形之一的，应当撤销数字证书：
（一）用户申请数字证书的重要事项不真实；
（二）用户数字证书已遭冒用、伪造、篡改；
（三）用户解散、终止的；
（四）个人用户死亡的；
（五）法律、行政法规规定的其他情形。
认证机构应当公布撤销的数字证书。除前款第（三）项和第（四）项规定的情形外，应当立即通知用户。
第二十一条 在数字证书的有效期内，数字证书用户要求撤销数字证书的，认证机构应当撤销，并予以公布。
第二十二条 数字证书用户在申领证书时，必须提供真实、完整和准确的身份信息及相关资料。数字证书用户应当妥善保管自己的证书私钥，并且遵守认证机构制订的认证业务操作规范和数字证书管理制度。
第五章 电子交易服务提供商
第二十三条 电子交易服务提供商应当依照国家法律、法规的规定领取营业执照、经营许可证和组织机构代码证，并到省信息产业主管部门登记备案。
省信息产业主管部门应当公布备案情况。
第二十四条 电子交易服务提供商办理登记备案时应当提交下列材料：（一）前条规定的证照；（二）主办单位和网站负责人的基本情况；（三）网站网址和经营项目；（四）法律、法规规定应当提供的其他材料。
第二十五条 电子交易服务提供商不得阻碍交易当事人调查电子交易服务提供商的资信、查询商品信息和自由选择商品。
第二十六条 电子交易服务提供商应当为电子交易当事人提供良好的服务，定期核验经营主体的合法经营凭证和信用程度。电子交易服务提供商应当与使用该平台的电子交易经营主体签订合同，约定双方的权利义务和违约责任。
第二十七条 电子交易服务提供商应当采取数据备份、故障恢复等手段，在技术和管理上确保电子交易数据的安全、完整与准确。
电子交易的数据保存期限由电子交易服务提供商与交易当事人约定。没有约定的，电子交易的数据至少应当保存三年。
有关部门依法查询电子交易数据的，电子交易服务提供商应当提供。
第二十八条 电子交易服务提供商对电子交易当事人在交易过程中提供的信息应当采取严格的安全保密措施，非经电子交易当事人同意，不得向任何第三方泄露或者出售。法律、行政法规另有规定的除外。
第六章 法律责任
第二十九条 认证机构违反本条例规定，泄漏数字证书单位用户的商业秘密和个人用户的隐私等非公开信息，或者利用这些信息从事危害国家安全，损害企业或者个人利益的活动，由有关行政管理部门依照有关法律、法规给予处罚；情节严重的，由省信息产业主管部门撤销其认证资格；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条 认证机构故意提供虚假认证，其认证无效，由省信息产业主管部门追究直接责任人员的责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十一条 由于认证机构的原因造成用户数字证书失密、失效，用户身份认定错误，或者没有按照用户要求中止、撤销数字证书，给用户造成损失的，认证机构应当承担赔偿责任。
第三十二条 用户申领数字证书时，提供虚假信息的，由有关行政管理部门依法追究其法律责任。
第七章 附则
第三十三条 本条例中下列用语的含义是：电子商务，是指通过电子网络进行的产品及服务的贸易活动的全过程，主要包括信息搜寻、订货与支付以及运输三个阶段。
前款所指的电子网络，是指基于电子通信系统形成的信息网络，包括电话系统、传真系统、电视系统、电子支付及货币流通系统、电子数据交换（EDI）、因特网（Internet）和其他合法的计算机网络等。
电子交易，是指基于电子网络进行的商业交易活动，是电子商务的一部分。
电子记录，是指储存或者以其他形式固定在电子化媒介上的可读取的数据。
电子签名，是指以电子方式表现的用于鉴别身份的任何字母、字符、数字或者其他代码等电子记录，包括数字签名、口令、密钥、生物特征等鉴别方式。
公钥，是指利用非对称加密技术原理，为数字证书用户配制的公开密钥。
私钥，是指利用非对称加密技术原理，为数字证书用户配制的私有密钥。
数字签名，是指使用非对称加密技术原理转换电子记录的一种电子签名，用来保证电子记录的真实性、完整性、保密性和不可否认性。
数字证书，是指为支持数字签名而签发的、包含用户身份和其他相关信息的电子信息文件。数字证书用户通过证书所生成的数字签名来证实参与电子交易活动各方的身份。
电子合同，是指全部或者部分以电子记录的方式订立的合同。
电子商务认证机构，是指为参与电子交易的各方提供网上身份认证、数字证书签发与管理等服务的第三方机构。
电子交易服务提供商，是指依照国家法律、法规领取营业执照，以营利为目的，利用电子网络为电子交易提供平台服务的单位。
第三十四条 本条例自2003年2月1日起施行。
物业服务纠纷具有多发性、群体性、法律关系复杂性和难以调处性，给全国各地法院带来了不小的审判压力。由于合同法规定的有名合同类型中并无物业服务合同，许多物业服务合同纠纷难以直接按合同法解决。因此，法学理论界和司法实务界对于物业服务合同的法律性质及法律适用存在争议。
物业服务合同的法律性质
对于物业服务合同的法律性质，理论上有三种观点：第一种观点认为，物业服务合同属于委托合同，在物业服务合同关系中，业主处于委托人的地位，而物业服务企业处于受托人的地位。第二种观点认为，物业服务合同属于劳务合同，物业服务合同是完成工作（提供劳务）的合同，业主是雇主，物业服务企业是劳务的提供者。第三种观点认为，物业服务合同约定物业服务企业提供一定的服务，对小区物业进行管理，是一种承揽合同。笔者认为：
第一种观点难以成立。首先，委托合同中受托人在委托合同范围内所获得的法律后果归属于委托人，而在物业服务合同中，业主不用为物业服务企业的物业服务行为承担民事责任。其次，合同法第三百九十九条规定：“受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。”这实质上是规定了受托人的忠实义务，但在物业服务企业的物业服务活动中，业主只有监督权，而没有干涉和指挥权，物业服务企业也没有服从业主指示的忠实义务。
第二种观点难以成立。首先，雇佣合同的受雇人是自然人，其提供的劳务是自然人通过自己的技能和经验完成雇主所要求的任务，而物业服务合同的受雇人即物业服务企业，则是依法设立的专业企业，它依靠自身的资金实力、专业人员的配备以及综合性的管理服务能力提供物业服务。其次，雇佣合同的受雇人在完成工作的过程中通常要听从雇佣人的安排和指挥，而物业服务合同的受托人在完成物业服务过程中具有更强的独立性，只需遵从法律与合同即可，在具体事务上不必听命于业主的支配。
第三种观点也难以成立。在承揽合同中，承揽人提供的劳务表现为一定的物化劳动，其劳动成果为定作物，是一种有形的东西。而在物业服务合同中，物业服务企业履行义务的结果，具体体现在小区的环境清洁，社会秩序良好等，不是表现为特定的产品。因此，业主对物业服务企业履行义务的状况的检查是一种实时的过程监督、随时检查，而不是对合同履行的最后成果的检查。
综上分析，物业服务合同因其在主体、客体、内容等方面与传统合同有明显的区别，在现行合同法规定的15种有名合同中很难直接进行法律适用。物业服务合同是平等的民事主体之间所签订的就建筑区划内建筑物及其附属设施提供有偿服务的合同，其内容不仅有对全体业主的公共物业的管理和小区秩序的维护，还涉及到对业主个体相关财产的保管，以及对共有物业设施的维护、更换、妥善利用等。物业服务企业在很大程度上是以提供服务的形式进行的，它具备提供服务类合同的所有法律特征，但它与合同法规定的6种提供服务类合同和尚未被有名化的其他提供服务类合同中的每一种都有显著区别，很难使其在现行法中对号入座，因而是一种全新类型的提供服务的合同。
物业服务合同的法律适用
有名合同与无名合同的区分意义在于法律适用上的规则不同。有名合同适用合同法分则或者其他法律的明文规定，具有直接性。对无名合同的法律适用，理论界存在着三种意见：一是吸收原则，吸收原则将合同分为主要内容和次要内容，在法律效果上次要内容被主要内容吸收。二是结合原则，结合原则认为应分解各种无名合同的规定，寻求其法律要件，以发现能适用的法律，并加以调和统一，创造一种混成法。三是类推适用原则，类推适用原则是指，法院在处理具体的无名合同案件时，由于法律无明文规定，则比照最相类似的有名合同的法律法规或立法意图、法理精神，对案件作出裁判的一种方式。目前，大多数国家的立法及学者主张类推适用原则。
物业服务合同作为一种无名合同，在法律适用上，既应适用调整有名合同的一般原则，也应针对物业服务合同的特点确定相适应的适用法律。笔者认为，要使物业服务合同纠纷得到公平、公正、合理的解决，法院应当遵循以下原则：
1.遵循合同法的基本原则和总则的规定 合同法规定了当事人合同行为应该符合平等、自由、公平、诚实信用、公序良俗原则，当事人订立的合同无论是有名合同还是无名合同，都要符合合同法的基本原则。物业服务合同作为合同的一种类型，当然应受合同法总则的调整。
2.尊重当事人意思自治 物业服务合同是指业主和物业管理企业之间订立的，由物业服务企业为业主提供物业服务，业主支付相应报酬的协议。物业服务合同具有诺成性、有偿性、双务性等特点。法院在解决物业服务合同纠纷时，要确认当事人直接地位平等的横向经济关系，依法对其进行调整，要充分尊重当事人的意思表示，从而体现当事人意思自治的完整性和风险责任承担的一般原则。
3.准确适用法律法规 法院在查明案件事实、厘清物业服务合同内在关系之后，要准确适用法律。无具体可适用的法律，则依据民法通则、合同法的一般原则，无一般原则的，依据法理、学理解释，也可借鉴参考我国法院以前所作的判例。
4.进行类推适用 在适用有关法律类推处理物业服务合同案件时，要主要把握三点：第一点，法律法规没有明确具体关于物业服务有关规定是适用法律类推的前提条件；第二点，物业服务合同的法律关系性质与相类似法律的基本一致性是适用法律类推的关键；第三点，物业服务合同案件类推原则与约定从优原则的有机统一是适用法律类推原则的理想效果，以维护当事人真实意思表示，实现当事人订立物业服务合同所追求的目的。
（作者单位：北京市延庆县人民法院）